一文读懂公司法第104条 — 公司成立大会的职权与决议方法
【法条】
第104条 公司成立大会行使下列职权：
（一）审议发起人关于公司筹办情况的报告；
（二）通过公司章程；
（三）选举董事、监事；
（四）对公司的设立费用进行审核；
（五）对发起人非货币财产出资的作价进行审核；
（六）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。
成立大会对前款所列事项作出决议，应当经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。
【解读】
① 成立大会的六项法定职权不可减损：本条以列举方式明确了成立大会的六项法定职权，前五项涉及"公司是否成立"以及"成立后如何运作"两个层面，第六项则赋予成立大会在特定情形下"否决公司设立"的反向决定权。律师在协助客户准备成立大会议程时，应当注意这六项职权是法律强制列举，公司章程、发起人协议、认股人决议均不得通过章程性、协议性安排排除或转移其中任何一项，否则构成程序瑕疵。
② 职权之间的逻辑分层：第（一）项"审议筹办报告"和第（四）（五）项"设立费用审核、非货币财产作价审核"属于对发起人既往行为的监督性职权；第（二）项"通过公司章程"和第（三）项"选举董事、监事"属于成立后公司治理的奠基性职权；第（六）项"不设立公司"则属于成立大会的最高反向决定权。三类职权对应不同的法律后果，律师应当分别论证其程序合规性。
③ "通过公司章程"是公司成立的前提：公司章程经成立大会通过后，对全体认股人、未来的公司、董事、监事、高级管理人员均产生约束力；未经成立大会通过的公司章程不发生效力。如成立大会未就章程进行表决或者表决未达过半数，公司无法进入设立登记阶段。
④ 第（六）项"不设立公司"决议的适用边界：本项仅在"发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立"两种法定情形下适用；不能扩大解释为发起人或认股人主观上不愿继续设立即可作出不设立决议。作出该项决议后，依本法第105条及《公司法解释三》第四条，发起人对设立行为产生的债务和费用承担连带责任，对认股人已缴股款负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。
⑤ "出席会议的认股人所持表决权过半数"的决议通过门槛：本条第二款规定的过半数是"决议通过"门槛，而非第103条规定的"出席"门槛，二者口径不同。律师在文书中应当区分"持有表决权过半数出席"和"出席会议的认股人所持表决权过半数通过"，避免引用错误。
【学习心得】
1. 律师协助客户筹备成立大会议程时，应当将本条六项法定职权全部列入议程，不得遗漏；议程顺序建议先审议发起人筹办报告，再审核设立费用和非货币财产作价，最后通过公司章程并选举董监，确保监督性职权先于奠基性职权行使。
2. 律师应当提示客户保留本条各项职权行使的完整证据：发起人筹办报告文本、设立费用清单及发票、非货币财产评估报告及财产权转移凭证、章程表决统计、董监选举表决票、不设立公司决议（如有）等，以便后续公司设立登记或股权确认纠纷中证明程序合规。
3. 客户主张作出"不设立公司"决议时，律师应当严格把握本条第（六）项的法定情形，避免发起人以"经营预期不佳""内部股东分歧"等主观理由援引本项；如确实存在不可抗力或经营条件发生重大变化，应同步提示客户准备相应的损失分担与股款返还方案，避免后续纠纷。
4. 客户因成立大会决议效力产生争议时，律师可结合《公司法解释四》有关决议效力、撤销、不成立的审查规则，从程序合规、内容合法两个维度展开攻防，并对本条"过半数通过"门槛的计票方式提出明确主张。