一文读懂公司法【第77条】

法条

第七十七条　监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。

监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞任导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。

解读

① 监事任期"每届三年"是法定上限，与第70条董事"每届不得超过三年"形成对应。章程可在三年以内自行约定具体期限，但不得突破三年上限；章程未约定的，法定三年即行适用。

② "连选可以连任"是任意性规定，章程可设连任限制（如规定连任不得超过两届）或禁止连任，章程未禁止的则默认可连任。

③ 第二款是本条的核心规则，包含两种触发"原监事继续履职"的法定情形：一是任期届满公司未及时改选，二是在任期内辞任但导致监事会成员低于法定人数（含不设监事会的公司设一名监事的情形）。两种情形下原监事均不因任期届满或辞任而免除义务。

④ "继续履行"期间至改选出的新监事就任之日止。期间内原监事仍享有监事职权（检查公司财务、列席董事会、召开监事会会议等），并对履职行为承担忠实勤勉义务。实务中此期间可长可短，公司应及时改选，避免长期由原监事代行。

⑤ 第77条与第70条第三款的逻辑一致——董事辞任后未及时改选的，原董事亦应继续履职。本条与第83条（小规模公司可设一名监事或经全体股东一致同意不设监事）相衔接：若公司只有一名监事，该监事辞任直接导致监事会成员低于法定人数（零），必须继续履职直至新监事就任或公司依第83条调整治理结构。

案例

（2022）京02民初176号 | 请求变更公司登记纠纷 | 上海市第二中级人民法院

基本案情：汤某原为某公司发起人股东及监事，后退出股东身份。监事任期届满后，汤某发函并登报声明辞去监事职务，但公司因控股股东去世、经营困难、股东会无法召开等客观障碍，始终未启动监事改选程序。汤某起诉请求公司办理监事变更备案登记。

裁判观点：法院认为，对于公司监事请求涤除监事工商备案登记的，应当综合考量监事接受委任时与公司形成的法律关系、双方是否存在实质性利益关联、监事辞去职务是否存在恶意、公司未变更备案登记是否存在除内部程序外的其他障碍等因素。公司被判决涤除监事工商登记后，未及时选任新的监事导致登记事项空缺的，相应后果应当由公司自行承担。

裁判要旨：监事任期届满或辞任后，若公司因客观障碍无法及时改选新监事，原监事依公司法第七十七条仍须继续履行职务；但长期无法改选导致原监事权利义务严重失衡时，法院可判决涤除监事备案，空缺后果由公司承担。

学习心得

律师代理此类案件时，应注意：

1. 监事辞任的程序规范：监事与公司之间属委托合同关系，可单方面辞任。建议参照第70条董事辞任规则，以书面形式（EMS、邮件、律师函）向公司送达辞职通知，并保留送达凭证。若公司不配合办理变更登记，应发函催告并保存证据，作为日后涤除登记之诉的证据基础。

2. "未及时改选"的合理期限把握：第77条仅规定原监事"在改选出的监事就任前"继续履职，未明确最长合理期限。司法实践普遍认为公司应"及时"启动改选程序，若公司无正当理由长期不作为（如本案中股东去世导致股东会无法召开），原监事可主张涤除备案登记，涤除后的空缺由公司自行承担不利后果。

3. 监事与第70条董事的差异：第77条未规定监事辞任的具体生效方式，而第70条第三款明确"董事辞任的，应当以书面形式通知公司，公司收到通知之日辞任生效"。代理监事辞任纠纷时，可参照董事辞任规则主张"书面通知到达公司即生效"，但仍需履行第77条第二款的继续履职义务直至新监事就任。